司马雅芸律师：非标资产管理产品的风险控制|司马雅芸|合规性|股权|资产管理

资产管理产品作为重要的金融产品，其特点体现为组合管理、交易结构较为复杂等，面临的金融风险往往体现为多市场、多类别风险因子的混合风险。资产管理产品组合中的资产可能包括货币市场工具、债券、非标债权、未上市股权等，而其中以非标债权及未上市股权等非标准化资产为主要标的的资产管理产品往往面临更多且更为复杂的风险。

行业法律层面合规风险

中国资产管理行业是一个强监管的金融业务领域，每一类的资产管理产品均有其特定的监管机构、发行主体、标的资产、投资主体及其各自特有的监管法律法规体系和监管标准。在一定时间内，各类资产管理产品通过层层嵌套、通道等方式进行产品设计及套利，2018年中国人民银行、中国银行保险监督管理委员会、中国证券监督管理委员会、国家外汇管理局联合发布的《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》对各类资产管理产品的监管标准进行了一定程度上的统一。

目前，分类分主体监管的总体行业监管格局并未彻底改变，资产管理行业监管政策进一步规范及统一的趋势仍在持续，资产管理产品面临的本行业监管政策的不确定性风险依旧存在，有时甚至监管机构的窗口指导意见即可能较大影响资产管理产品的设立发行和稳定性，对资产管理产品（特别是创新型资产管理产品）的开发和设计仍需面临较大风险和挑战。

交易结构层面合规风险

资产管理产品的交易结构往往较为复杂，存在交易主体多、不同的资产管理产品嵌套、交易步骤复杂、标的资产所在行业多变等特点，往往带来复杂的交易合同体系。

不同类型合同需适用各自的法律法规，背后往往涉及大量不同领域的法律法规体系。法规的重大调整、更新及相关禁止性规定均会对资产管理产品的交易结构带来较大的合规性挑战。

不同监管体系的资产管理产品嵌套，越上层的资产管理产品越需要同时符合不同监管机构对各类交易结构中使用的资产管理产品的交叉性监管合规要求；而这些交叉性的法律合规要求越多越复杂，则对上层资产管理产品交易结构的设计提出的挑战也越大，其面临的风险也越大。

标的资产所在行业较为多变，其所在行业的一些特殊法律法规、行业特征，甚至是行业惯例、监管实操模式等，均会对资产管理产品交易结构的设计带来一定挑战和风险。

另外，随着资产管理行业监管口径的收紧，部分资产管理产品的交易结构还面临一些特殊的合规风险，如会计准则对相关资产管理产品性质的认定等会较大程度影响交易结构设计，甚至是交易的达成和可持续性。

产品管理层面法律风险

在资管产品对资产端的管理层面，由于资管产品“代客理财”的本质特性，一定程度上影响了资管产品及其受托人对资产端管理的态度，往往更多的是以财务投资者的心态来处理，更加注重前期交易结构搭建和必要信息获取。在某些股权投资的后期资产管理中，相关的管理权限较为宽松，管理介入不深，实际操作中获取关键信息及实施其他干预措施时，资管产品及其受托人较为被动，给标的资产的跟踪及监管带来了一定风险和滞后。

风险管控建议

资产管理行业法律层面，建议进一步规范和统一各类资产管理产品监管标准和边界界定标准，减少对较为成熟的资产管理产品带来的不确定性风险，同时给与创新型资产管理产品一定的合规创新空间，促进创新型资产管理产品的发展和模式的成熟。同时，笔者建议资管机构及时跟踪最新的相关监管法律法规的变化和调整，保持与相关监管机构的及时沟通。

交易结构合规层面，建议综合考量各种体系的法律法规、合规性认定对交易结构的影响，针对不同交易结构梳理适合各自的法律合规体系，合理简化交易结构，关注不同合同之间的衔接和交叉关系的构建，维持交易结构的稳定性和合规性。

资产端管理层面，建议加大投后管理力度和深度，对标的资产的管理，从外部监督和内部积极参与实际管理入手，多管齐下，充分利用法律法规赋予的相关权利，甚至是有目的性的创设相关权利，实现对标的资产的实质性管理参与，降低标的资产重大变动的风险。

注：本文为《商法》杂志特别约稿，作者为北京市道可特律师律师事务所高级合伙人司马雅芸律师。

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