认定聚众斗殴罪应当注意哪些问题？
资深刑事辩护律师、从事刑辩业务十余年的要永辉律师（15824811815）解答：
1.正确理解和认定聚众斗殴中的"聚众"。
"聚众"是指纠集、召集3名以上的人，包括纠集者，并非指构成本罪必须有3个以上的犯罪人。聚众可以事先纠集，也可以临时形成。本罪是必要共同犯罪中的众合犯，又称为共行犯，要求聚众一方3人或3人以上，而不包括"二对一"或"一对一"的情况。"3人或3人以上"既包括首要分子、积极参加者，又包括其他一般参加者。斗殴双方实施聚众斗殴行为的，应认定双方构成本罪；斗殴的一方实施聚众斗殴行为的，应认定一方构成本罪。聚众斗殴往往人数众多，双方通常同时构成犯罪，但对方参与斗殴的人数不足3人，也不影响聚众方构成本罪。
2.正确认定聚众斗殴中的首要分子。
根据《刑法》第 97条规定，首要分子是指在聚众或者斗殴活动中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。"组织"主要是指纠集、组合其他共同参与人；"策划"主要是指出谋划策，拟订犯罪实施办法、方案；"指挥"主要是指在犯罪各个阶段指使、命令、调遣、安排、指点或示意其他人去实施犯罪行为。在幕后起组织、策划、指挥作用的，即使没有直接实施斗殴行为，也应认定为首要分子。由于首要分子是根据其在聚众斗殴犯罪中所起作用认定，首要分子可以是一人，也可以是多人。
3.正确认定聚众斗殴中的积极参加者。
《刑法》规定的"其他积极参加者"是指首要分子以外，在聚众斗殴中行为积极、主动，起重要作用或直接致死、致伤他人者。行为人以实际行动参加聚众斗殴并发挥积极作用或直接致人死伤者，可认定为积极参加者；虽未直接实施斗殴行为，但在聚众、斗殴准备过程中行为积极，起重要作用的，也可认定为积极参加者。同时，要注意防止对积极参加者认定门槛偏低，导致打击面扩大的情况。对没有参与斗殴，或者被胁迫、诱骗、裹挟参与，主动性不强、作用不大、恶性小的一般参与者，不能认定为积极参加者。
4.划清聚众斗殴罪与非罪的界限。
认定聚众斗殴罪与非罪，应当注意以下问题：
（1）本罪属于行为犯，只要实施了聚众斗殴行为，首要分子和积极参加者就构成犯罪既遂。但是情节显著轻微、危害不大，尚未造成严重后果的，不以犯罪论处，可以予以治安处罚。非聚众的斗殴如两三人之间互殴，不应按本罪处理。司法实践中，要注意不能把一些轻微的打架行为认定为聚众斗殴罪，也不能把一些未达到轻伤程度以上的伤害行为，因不能认定为故意伤害罪，而认定为聚众斗殴罪。
（2）对聚众斗殴罪的认定，必须正确界定行为人在聚众斗殴的地位和作用。只有聚众斗殴的首要分子和其他积极参加者才构成本罪，聚众斗殴的一般参加者不构成犯罪。
（3）注意本罪与因民事纠纷、邻里纠纷引发的互相斗殴甚至结伙械斗的行为区别。后者一般事出有因，不具有争霸一方、寻求刺激等动机，后果不严重的以及其他情节显著轻微的，一般不认定为聚众斗殴罪，构成故意伤害等其他犯罪的以其他犯罪处理。
（4）注意本罪与防卫行为的区分问题。最高人民检察院指导案例48号侯秋雨正当防卫案指出，单方聚众斗殴的，属于不法侵害，没有斗殴故意的一方可以进行正当防卫。单方持械聚众斗殴，对他人的人身安全造成严重危险的，应当认定为《刑法》第20条第3款规定的"其他严重危及人身安全的暴力犯罪"。
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