再审申请人（一审被告、二审上诉人）虢某与被申请人（一审原告、二审被上诉人）灿某融资担保有限公司、原审第三人中国邮某银行股份有限公司济南市分行追偿权纠纷一案，经过参与当庭陈述、举证、质证、发问等听证活动，再审申请人的代理人李大贺律师认为，一审关于再审申请人应当以年利率15.4%向被申请人计算支付违约金的第二项判决以及二审驳回上诉、维持原判的判决没有任何合法依据，完全是按照伪造的证据作出的，并且这一证据是一审、二审审判人员凭空捏造出来的。
（一）即使是债权受让人，按照年利率15.4%计算支付违约金的主张也是没有根据的，因为作为受让债权之一的《个人汽车消费贷款合同》（即使成立、有效、生效）根本没有约定违约金，遑论违约金多少的问题；姑且贷款利息、逾期罚息合计后称为违约金，相应的年利率也远远低于15.4%；何况《个人汽车消费贷款合同》根本不成立，依法只能计算本金，不能计算利息、罚息及其他费用；更何况，被申请人以担保人、追偿权人自居，并非债权受让人，根本不享有按照《个人汽车消费贷款合同》主张计算支付违约金的权利。
（二）即使按照《担保追偿协议》（即使成立、有效、生效）计算支付，按照年利率15.4%计算支付违约金的主张更是没有根据的，因为《担保追偿协议》是按照年利率5%计算支付违约金的，更是远远低于15.4%，何况《担保追偿协议》根本不成立。
（三）那么，以年利率15.4%计算支付违约金的判决的事实根据究竟有没有的呢？如果“有”，它又在哪里呢？经过仔细查找，李大贺律师还真找到了，那就是被申请人的诉讼请求，在被申请人的诉讼请求里，具体为其诉讼请求第二项：“被告支付以代偿款本金166,965.85元为基数，按LPR4即年利率15.4%的标准计算自2021年5月14日起至实际清偿日止的逾期付款违约金”。这就是本案以年利率15.4%计算支付违约金的判决的“事实根据”，并且是唯一的“事实根据”。
但是，一、二审法院依据这样的“事实根据”作出这样的判决的时候，是否考虑过：
1、一年期LPR4即一年期贷款市场报价利率的四倍支付，这样的算法可不是随便就可以适用的，而是有严格的限制条件的，限制条件即：
（1）如果借贷性质为民间借贷，则需要借贷双方之间对借款利率有明确的约定，但是借款期限在五年以下的，约定的年利率最高不能高于一年期LPR4即一年期贷款市场报价利率的四倍；
（2）如果借贷性质为金融借款，则参照如上民间借贷利率上限的规定。
2、《个人汽车消费贷款合同》的实际综合利率远远低于一年期LPR4即一年期贷款市场报价利率的四倍，何曾接近、等于、高于15.4%？！
3、《担保追偿协议》计算违约金所依据的利率更是远远低于一年期LPR4即一年期贷款市场报价利率的四倍，何曾接近、等于、高于15.4%？！
4、诉讼请求=事实与理由，更不是证据，以年利率15.4%计算支付违约金的“事实根据”仅仅是诉讼请求，何曾为事实？又何曾为证据？！
（四）审判机关应当以证据能够证明的案件事实为根据依法作出裁判。但是，以年利率15.4%计算支付违约金的判决究竟有没有呢？如果“有”是唯一的答案，那还真有，那就是虚幻，是一审、二审审判人员凭空捏造出来的，他们想要多虚幻就有多虚幻。
可见，一审关于再审申请人应当以年利率15.4%向被申请人计算支付违约金的第二项判决以及二审驳回上诉、维持原判的判决完全是按照伪造的证据——子虚乌有的东西作出，而根本没有任何切实有效的证据作为支撑。
故此，再审申请符合《民事诉讼法》第二百一十一条第二项“原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的”之情形，本案应予再审。
注：本文系根据具体的个案案情、李大贺律师代为发表的辩论意见的一小部分内容整理改编，不具有普遍适用性，仅供参考。读者对自己的案件，可根据具体的个案案情，委托专业律师来进行相应的分析评价，对谈判策略、起诉状、上诉状、申诉书、答辩状、举质证意见、辩论意见等进行有针对性的安排。模仿照抄者，风险自掂。
热门跟贴