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作者:王如僧律师,税务诉讼律师

单位:广东广强律师事务所

一、主要案情

2016年,为了达到少缴税款的目的,甲公司负责人陈某通过支付票面金额7.5%的方式,向他人购买了18张增值税专用发票,抵扣了100万余元税款。

次年,陈某与王某签订并购重组协议,拟将甲公司转让给王某。为了顺利交易,陈某提供了甲公司的债权债务清单,一再承诺,除了3000万元银行贷款之外,再无其他债务等内容。同时,陈某成立了乙公司,对甲公司的债权债务进行托管。王某于是以6700万元收购甲公司,并以甲公司名下的农业银行3000万元贷款的债务折抵股权转让价款。股权转让后,王某不承担甲公司所有债权债务、税费等任何支付内容的义务和任何法律纠纷。

随后,王某将甲公司更名为保定**设备有限公司。

2019年甲公司及陈某涉嫌虚开增值税专用发票之事案发。这种情况下,变更名称后保定**设备有限公司还需要承担虚开增值税专用发票罪的刑事责任吗?

二、法律分析

《最高人民法院、最高人民检察院、海关总署关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的意见》规定:

“单位走私犯罪后,单位发生分立、合并或者其他资产重组等情况的,只要承受该单位权利义务的单位存在,应当追究单位走私犯罪的刑事责任。走私单位发生分立、合并或者其他资产重组后,原单位名称发生更改的,仍以原单位(名称)作为被告单位。承受原单位权利义务的单位法定代表人或者负责人为诉讼代表人……”

虽然该规定是针对走私犯罪的,但法理是相通的,我们认为在虚开增值税专用发票案件中,可以公司被收购了,新公司要为旧公司虚开增值税专用发票行为承担责任吗?参照适用。

《刑事审判参考》第31集审判实务释疑:《关于单位犯罪后,犯罪单位发生分立、合并或者其他资产重组等情况的,以及犯罪单位被依法撤销、宣告破产等情况下,如何追究刑事责任及裁判文书中应如何表述问题材的意见》第1条规定:

“根据法律规定,单位实施危害社会的行为,刑法规定为单位犯罪的,应追究单位的刑事责任。单位犯罪后,犯罪单位发生被撤销、宣告破产等情况的,因该单位已经消灭,不具备刑事责任能力,无法承担刑事责任,故对其不再追究刑事责任。单位犯罪后,该单位发生分立、合并或者其他资产重组等情况的,该单位虽主体发生变更,因其实质上并未消灭,其权利义务由变更后的单位承受,故对其实施的犯罪仍具备刑事责任能力,仍应追究该单位的刑事责任。”

根据该规定可知,公司发生资产重组之后,后公司要不要为前公司的行为承担责任,条件就是后公司是不是承继了前公司的权利与义务

本案中,王某收购甲公司的行为,属于资产重组行为,其将甲公司变更为保定**设备有限公司,仅是变更名称,不足以认为保定**设备有限公司无需为甲公司的行为承担刑事责任。

但是,王某的收购行为的特殊之处,在于其要求陈某成立托管公司,对甲公司原先的债权债务进行托管,其除承继了甲公司的3000万元银行贷款之外,没有承继甲公司的其他债务,也没有让承继甲公司的债权,这说明新公司只是继承了旧公司的部分债务,没有承继了新公司的权利。

因此,保定**设备有限公司无需为甲公司之前的虚开增值税专用发票行为,承担刑事责任。