连云港258家企业因虚开发票被移送司法机关，如何争取不起诉
何观舒：虚开增值税专用发票罪辩护律师、税务犯罪辩护律师
2020年3月9日、15日，国家税务总局江苏省税务局官网分别公布了一批共计368家因虚开普通发票而被移送司法机关的企业信息，而连云港地区就有258家。
就公布的企业类型来看，商贸企业占绝大多数，此外还有广告公司、酒店管理公司、建筑工程、建材公司、劳务公司、信息咨询公司、种植场、养殖场，等等。
就虚开的金额来看，虚开发票金额累计超过一亿元的企业就有三家：一是连云港谷某贸易有限公司在2017年01月01日至2018年12月31日期间，对外虚开普通发票142份，票面额累计12512.69万元；二是连云港市淼某贸易有限公司在2017年01月01日至2018年12月31日期间，对外虚开普通发票178份，票面额累计14100.52万元；连云港市卓某贸易有限公司在2017年01月01日至2018年12月31日期间，对外虚开普通发票200份，票面额累计14344.99万元。此外，所公布的企业的虚开金额从几十万元至几千万元等。
对于虚开发票的金额比较低的，可以争取检察院作出酌定不起诉的决定。
《刑事诉讼法》第一百七十七条第二款的规定：“对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的，人民检察院可以作出不起诉决定。”《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第四百零六条规定：“人民检察院对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的，经检察长或者检察委员会决定，可以作出不起诉决定。”虚开发票罪案件中，如何确定是否属于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的情况呢？有什么影响因素？那么，江苏省地区的虚开发票罪案件中，虚开的金额达到多少可以争取呢？又需要具备哪些情节？
虚开发票罪属于情节犯，即虚开发票的行为需要达到情节严重的程度才会成立犯罪。根据最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）的补充规定》第二条：“虚开刑法第二百零五条规定以外的其他发票,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉：（一）虚开发票一百份以上或者虚开金额累计在四十万元以上的；（二）虽未达到上述数额标准,但五年内因虚开发票行为受过行政处罚二次以上,又虚开发票的；（三）其他情节严重的情形。”因此，对于虚开发票一百份以上的，或者虚开金额累计在四十万元以上的，属于情节严重，应以虚开发票罪定罪处罚。那么，对于适用酌定不起诉的虚开发票罪案件，其虚开发票的数额（份数）标准必定超过上述的立案追诉标准。但是，虚开发票数额（份数）在什么幅度内，检察院会考虑作出酌定不起诉决定呢？除此之外，还需要具有哪些情节才有不起诉的可能呢？
以下是江苏省各地检察机关作出酌定不起诉决定的虚开发票罪案例，以供参考。
1.1.陆某某虚开发票案
1.2.案号：吴中区人民检察院不起诉决定书（吴检二部刑不诉[2020]10号）
1.3.案件事实：陆某某以支付增值税普通发票票面金额3%开票费的方式，多次接受林某某（已判决）提供的增值税普通发票62 份，涉案发票金额合计人民币3660279元，其中税款109808.37元，并将其中增值税普通发票3份，票面金额合计人民币260749元予以入账。
1.4.不起诉理由：本院认为，被不起诉人陆某某实施了《中华人民共和国刑法》第二百零五条之一第一款规定的行为。被不起诉人陆某某犯罪后自动投案并如实供述罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被不起诉人陆某某自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处罚。被不起诉人陆某某的犯罪情节轻微，具有自首等从轻或者减轻情节，并且自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑法》第三十七条的规定，不需要判处刑罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第二款的规定，决定对陆某某不起诉。
2.1.糜某某虚开发票案
2.2.案号：江苏省无锡市梁溪区人民检察院不起诉决定书（锡梁检诉刑不诉[2019]52号）
2.3.案件事实：2018年1月，被不起诉人糜某某在没有真实交易往来情况下，介绍赵某某（另案处理）通过王某某（已判决）从无锡**建材销售有限公司、无锡**建筑材料有限公司虚开增值税普通发票合计25张，票面金额共计人民币2460945.24元。
2.4.不起诉理由：本院认为，糜某某实施了《中华人民共和国刑法》第二百零五条之一规定的行为，但犯罪情节轻微，具有坦白情节。根据《中华人民共和国刑法》第三十七条的规定，不需要判处刑罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第二款的规定，决定对糜某某不起诉。
3.1.赵某某虚开发票案
3.2.案号：江苏省扬州市江都区人民检察院不起诉决定书(扬江检诉刑不诉[2019]42号)
3.3.案件事实：2012年7月份左右，赵某乙（已判决）为解决承包工程需要发票入账问题，在得知被不起诉人赵某甲能够开到发票后，遂让被不起诉人赵某甲为其虚开建材发票，后被不起诉人赵某甲联系姚某某（已判决）购买发票，并根据赵某乙的要求让姚某某虚开发票3张，合计金额374.675万元，非法获利2万元左右。其中2张合计金额309.225万元的发票已被作为记账凭证交给扬州市**建设发展有限公司予以入账，另1张金额为65.45万元的发票去向不明。
3.4.不起诉理由：本院认为，赵某甲实施了《中华人民共和国刑法》第二零五条之一第一款规定的行为，但犯罪情节轻微，具有坦白、认罪认罚、无前科劣迹、积极退赃等情节，根据《中华人民共和国刑法》第三十七条的规定，不需要判处刑罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第二款的规定，决定对赵某甲不起诉。
4.1.苏州某园林建设有限公司虚开发票案
4.2.案号： 江苏省苏州市吴江区人民检察院不起诉决定书（吴江检刑二刑不诉[2019]39号）
4.3.案件事实：2017年12月至2018年5月期间，被不起诉单位苏州**园林建设有限公司在没有真实货物交易的情况下，以支付开票手续费的方式，让他人为被不起诉单位虚开增值税普通发票5份，价税合计人民币1929414.00元。
4.4.不起诉理由：本院认为，苏州**园林建设有限公司实施了《中华人民共和国刑法》第二百零五条之一第一款、第二款规定的行为，但犯罪情节轻微，且具有自首情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以免除处罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第二款的规定，决定对苏州**园林建设有限公司不起诉。
5.1.何某某虚开发票案
5.2.案号：苏州市姑苏区人民检察院不起诉决定书（姑检诉刑不诉[2019]13号）
5.3.案件事实：2015年4月至2016年2月期间，被不起诉人何某某以支付开票手续费的方式从李某某（另案处理）处取得苏州红某某贸易有限公司、苏州银某某建材有限公司开给苏州某电力设备工程公司、江苏某某联合工程有限公司等单位的增值税普通发票34份，金额合计人民币550余万元。
5.4.不起诉理由：本院认为，何某某实施了《中华人民共和国刑法》第二百零五条之一规定的行为，但犯罪情节轻微，具有自首情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、第三十七条的规定，不需要判处刑罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第二款的规定，决定对何某某不起诉。
6.1.朱某某虚开发票案
6.2.案号：溧阳市人民检察院不起诉决定书（溧检诉刑不诉[2019]7号）
6.3.案件事实：2017年5月至12月，被不起诉人朱某某明知没有真实交易，经联系他人，为绍兴**装饰设计工程有限公司虚开增值税普通发票共计11张，价税合计人民币103.0989万元。其中4张发票、金额31万元被绍兴**装饰设计工程有限公司记账并抵扣税款。案发后，绍兴**装饰设计工程有限公司已经补缴（涉案4张发票）税款、罚款及滞纳金。
6.4.不起诉理由：本院认为，朱某某实施了《中华人民共和国刑法》二百零五条之一规定的行为，但犯罪情节轻微，具有自首、认罪悔罪、主动补缴税款情节，根据《中华人民共和国刑法》第三十七条的规定，不需要判处刑罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第二款的规定，决定对朱某某不起诉。
从上述六个案例来看，就虚开发票金额方面，低的为103万元多，高的为550余万元，而情节方面，多为具有自首情节，或者认罪悔罪、补缴税款、坦白等。因此，在办理虚开发票罪案件时，可以在检察院审查起诉阶段，递交相应的法律文书，争取当面与承办检察官沟通，结合案件的其他事实争取检察院作出不起诉决定。当然，并不是说虚开发票金额在上述期间的，检察院都会作出不起诉决定，也不是说虚开发票金额超过上述案例的最高值，就不会有不起诉的结果，应结合案件的实际情况，综合考虑量刑情节，即使虚开发票金额超过上述案例最高值，但综合地考虑之后仍然属于犯罪行为情节轻微的，亦会有不起诉的结果。
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